安 徽 警 官 职 业 学 院 学 报
Journal of Anhui Vocational College of Police officers
代孕行为 民法恩考
宫晓燕，潘珍珍
(烟台大学，山东 烟台 264005；日照职业技术学院，山东 日照 276826)
【摘 要】代孕技术作为现代科技发展的成果，为不孕夫妇带来了福音，同时也给社会伦理道德和法律制度带
来了冲击。不孕夫妇的生育权和代理代孕母亲的身体权为代孕行为提供了合法性基础，代孕协议使代孕行为权利
义务关 系更加确定 。法律不应对代孕行为一味禁止 ，而应当面对问题合理规制 ，发挥其公益性初衷 ，遏制其危
害性。
【关键词】代孕行为；身体权；生育权；代孕协议；法律规制
【中图分类号】DF51 【文献标识码】A 【文章编号】1671—5101(2007)05—0033—04
1985年 1月 27日世界上首例试管婴儿三胞胎 由此而引发了国内关于代孕 的争论。赞成者认为，代
呱呱坠地．一时间轰动了全世界。人工辅助生育技术 孕为那些妻子患有生殖器官疾病或做过子宫切除手
可以说给全世界 因为各种原因不能生育的夫妇及家 术 ，或者怀孕会严重影响其健康和生命的夫妇带来
庭带来了福音。代孕属于人工辅助生育技术的一种 。 了为人父母 的希望 ，是人道 的，不应禁止。反对者则
是指 “用现代医疗技术将丈夫的精子注入 自愿代理 认为 ，国内的代孕多数是商业性的，与人类辅助生殖
妻子代怀孕者 的体 内受精 。或将人工受精培育成功的 技术之慈善性 、福利性医疗行为的本质不符 ．即使是
受精卵或胚胎移植入 自愿代理妻子代怀孕者的体 内怀 无偿的人道主义行为 。也会产生很多法律伦理问题 ，
孕 ．待生育后 由妻子以亲生母亲的身份抚养”。【 】在 并且可能会破坏我 国的计划生育。法学界就此也是
这一行动中。为她人代怀孕生育的代孕女性为代理代孕母亲 ，委 众说纷纭 。分有赞成和否定两派 ：一为肯定说 ，此说
托她人生育子女的一方称为委托方或委托夫妻。根 系以生育权为依据，认为夫妻共同享有生育权，而生
据胚胎 的遗传物质来源不 同。广义的代孕分为三种 ： 育权的内容之一 即为生育方式的选择权 ，因此在伦
一 是精子 、卵子均来 自委托夫妻 ，经体外受精形成胚 理许可的范围内，应允许代孕。其二为否定说 。以其
胎 ，仅借用代孕者子宫；二是精子来 自委托丈夫 ，卵 切入点不同又可分 为三说 ：第一 ，公序 良俗违反说 ，
子来 自供卵或代孕者 。经体外受精后 。由代孕者代怀孕 为梁慧星教授所倡 。[2]梁教授认为 。代替她人怀孕 的
生育 ；三是卵子由妻子提供，经异质人工受精后通过 所谓“代理代孕母亲”协议 ．属于公序 良俗违反行为中的
胚胎移植由代理母亲代孕生育。狭义的代孕仅指第 危害家庭关系行为类型。基于公序良俗原则 的强行
一 种情况 ．即妻卵与夫精型。本文仅讨论至少有一方 法性格 ，此法律行为自应无效。第二 。侵犯妇女尊严说
[3]
配子来 自委托夫妻的情况 。 ． 此说认为代孕实际上是将代理母亲 的身体视作
一 、 代孕行为序说 生育机器 。是对人类尊严 的漠视。第三 ，控制人 口生
代孕行为是伴 随着人类科学技术和社会发展而 育数量说 。嗍此说从我 国国情 出发 ，认 为“在 目前需
产生的，它在英美等西方发达国家早 已存在 ，尤以美 要控制人 口生育数量 的情况下 ，即使妻子无法代怀孕 ，
国为甚。代孕技术打破 了传统的生育观念和生育秩